山東東方百藝企業(yè)管理咨詢有限公司
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基坑工程，是指為保證地面向下開挖形成的地下空間在地下結(jié)構(gòu)施工期間的安全穩(wěn)定所需的擋土結(jié)構(gòu)及地下水控制、環(huán)境保護等措施，主要內(nèi)容包括工程勘察、支護結(jié)構(gòu)設(shè)計與施工、土方開挖與回填、地下水控制、信息化施工及周邊環(huán)境保護等。
按照現(xiàn)行的《建筑工程分類標(biāo)準(zhǔn)》（GB/T50841-2013）、《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300-2013），基坑工程（樁基、土方等）屬于地基與基礎(chǔ)分部工程的分項工程。2017年6月，住建部在回復(fù)關(guān)于基坑工程單獨發(fā)包問題的復(fù)函中認為，“鑒于基坑工程屬于建筑工程單位工程的分項工程，建設(shè)單位將非單獨立項的基坑工程單獨發(fā)包屬于肢解發(fā)包行為?！卑凑者@個復(fù)函的意思，非單獨立項的分項工程是不能單獨發(fā)包的，單獨發(fā)包的行為屬于肢解發(fā)包，是違規(guī)行為。那么，如果施工總承包單位單獨分包基坑工程，是否也屬于肢解分包，也是一種違規(guī)行為呢？
哪些行為屬于違法分包？
按照《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》，違法分包，是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。存在下列情形之一的，屬于違法分包：
1.施工單位將工程分包給個人的；
2.施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；
3.施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；
4.施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；
5.專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；
6.勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；
7.勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；
8.法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。
分包基坑工程是否屬于違法分包？
那么，根據(jù)上面的規(guī)定，建筑工程施工總承包單位將基坑工程單獨分包是否違規(guī)，需要區(qū)別不同的情況。
如果是將基坑工程分包給個人，或者分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)（地基基礎(chǔ)工程專業(yè)承包資質(zhì)）或安全生產(chǎn)許可證的單位，肯定屬于違法分包。
如果施工合同中要求基坑工程不能分包，而且施工總承包單位在分包之前也沒有經(jīng)過建設(shè)單位的許可，顯然屬于違法分包。
但比較有疑義的就是，如果施工總承包單位將基坑工程分包給具有地基基礎(chǔ)工程專業(yè)承包資質(zhì)的單位，是否屬于違法分包？按照《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，對于施工總承包工程中除主體結(jié)構(gòu)之外的專業(yè)工程，施工總承包單位可以自行施工，也可以分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的單位。但是，從2017年6月住建部對廣東省住建廳的復(fù)函來看，主管部門是認定非單獨立項的分項工程不能作為單獨發(fā)包的工程的，如果單獨發(fā)包就是肢解發(fā)包，是違規(guī)的，那么，專業(yè)承包工程中的分項工程是否也不能作為單獨分包的工程呢？
根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中地基基礎(chǔ)工程專業(yè)承包資質(zhì)承包工程范圍的規(guī)定，建筑工程施工總承包單位將基坑工程單獨分包給具備地基基礎(chǔ)專業(yè)承包資質(zhì)的單位，顯然是沒有問題的。但是，如果專業(yè)承包單位將分包工程中的基坑工程再分包，顯然是違規(guī)的。
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